Bron: NRC Handelblad Online, CopyRight: Ernst & Young I. DE ONDERNEMING De Wet heeft de volgende gevolgen voor ondernemingen:
(klik op het onderwerp voor meer informatie) 1. De onderneming is onderworpen aan de Wet
2. De onderneming dient een audit committee in te stellen
3. De toezichthouder kan verklaringen en het controledossier met betrekking tot een onderneming eisen
4. De onderneming wordt verantwoordelijk gehouden voor banden met geschorste of uitgesloten accountants
5. De activiteiten van de toezichthouder en de FASB worden gefinancierd door de ondernemingen
6. Het is de onderneming niet toegestaan zijn controlerend accountant in te schakelen voor negen met name genoemde categorieën niet-controlegerelateerde werkzaamheden
7. Het audit committee van de onderneming dient alle controlewerkzaamheden en niet-controlegerelateerde werkzaamheden vooraf goed te keuren
8. De onderneming dient de verleende goedkeuring voor niet-controlegerelateerde werkzaamheden te vermelden
9. De onderneming dient een jaar te wachten voordat een lid van het controleteam wordt benoemd tot CEO, CFO, CAO of soortgelijke functie
10. De onderneming dient het audit committee van adequate financiering te voorzien
11. De onderneming dient off-balance sheet-transacties te vermelden
12. De onderneming dient pro forma-informatie in overeenstemming te brengen met algemeen aanvaarde grondslagen voor financiële verslaggeving en mag geen informatie weglaten die de financiële informatie misleidend maakt
13. De onderneming mag geen leningen verstrekken aan bestuurders of topfunctionarissen
14. De onderneming dient transacties waarbij het management en de belangrijkste aandeelhouders zijn betrokken, te rapporteren
15. De onderneming dient jaarlijks een rapport over de interne beheersing op te stellen
16. De onderneming dient te vermelden of hij ethische gedragscodes voor zijn topfunctionarissen heeft ingevoerd
17. De onderneming dient de aanwezigheid van een "financieel expert" binnen het audit committee te vermelden
18. De onderneming dient onmiddellijk informatie te publiceren over materiële wijzigingen:
19. De Wet voorziet in nieuwe straffen voor belemmering van de rechtsgang door vernietiging van documenten
20. De Wet wijzigt de faillissementswet betreffende verplichtingen die zijn aangegaan in strijd met effectenwetgeving
21. De Wet voorziet in een langere verjaringstermijn voor effectenfraude
22. De Wet voorziet in nieuwe beschermingsmaatregelen voor "klokkenluiders" bij de onderneming
23. De Wet voorziet in nieuwe straffen voor het bedriegen van aandeelhouders van beursgenoteerde ondernemingen
24. De Wet verhoogt de straffen voor witteboordencriminaliteit
II. HET AUDIT COMMITTEE De Wet vereist dat een audit committee: 25. Vooraf zijn goedkeuring verleent voor controlewerkzaamheden en niet-controlegerelateerde werkzaamheden
26. De bevoegdheid tot voorafgaande goedkeuring moet kunnen delegeren
27. Regelmatig verslagen van de accountant ontvangt over verwerking in de verslaggeving
28. Verantwoordelijk is voor het toezicht op de accountant
29. Onafhankelijk is van de onderneming
30. Een klachtenprocedure instelt
31. De bevoegdheid krijgt om adviseurs in te schakelen
32. Rapporten ontvangt van de bedrijfsjuristen met bewijzen van een materiële overtreding van de effectenwetgeving of schendingen van hun verplichting tot bestuur met de zorg van een goed huisvader
III. DE BOARD OF DIRECTORS EN TOPFUNCTIONARISSEN De Wet legt de board of directors en topfunctionarissen de volgende verplichtingen op: 33. De board of directors dient een audit committee in te stellen of zelf diens verantwoordelijkheden op zich te nemen
34. De CEO en de CFO dienen financiële verslagen van een verklaring te voorzien
35. Het is topfunctionarissen, bestuurders en anderen verboden hun accountant te misleiden
36. De CEO/CFO dient ontvangen bonussen en behaalde winsten te retourneren na een aanpassing wegens wangedrag
37. De SEC kan "ongeschikte" topfunctionarissen en bestuurders uit hun functie ontheffen
38. Het is topfunctionarissen en bestuurders verboden te handelen tijdens "geblokkeerde" perioden voor pensioenfondsen
39. De CEO en de hoogste juridische functionaris dienen rapporten te ontvangen van de bedrijfsjuristen met bewijzen van een materiële overtreding van de effectenwetgeving of schendingen van hun verplichting tot bestuur met de zorg van een goed huisvader
40. De Wet verleent de SEC de bevoegdheid om het salaris van ondernemingsfunctionarissen tijdelijk te blokkeren
IV. HET ACCOUNTANTSKANTOOR De bepalingen in de Wet over een toezichthoudend orgaan vereisen van een accountantskantoor dat dit: 41. Onderworpen is aan de supervisie van een nieuw op de accountantsbranche toezicht houdend orgaan
42. Zich laat registreren bij de toezichthouder
43. Periodieke rapporten indient
44. Bijdragen aan de toezichthouder betaalt
45. Richtlijnen voor accountantscontrole en andere professionele richtlijnen naleeft
46. Richtlijnen voor kwaliteitscontrole naleeft
47. Kwaliteitsinspecties ondergaat
48. Buitenlandse kantoren aan de regelgeving van de toezichthouder onderwerpt
49. Zich te verzekeren van de medewerking van een buitenlands accountantskantoor bij een verzoek van de toezichthouder om documenten wanneer het Amerikaanse kantoor op diens oordeel steunt
De nieuwe wettelijke en disciplinaire bepalingen in de Wet hebben voor accountantskantoren de volgende consequenties: 50. Onderzoeken en disciplinaire maatregelen
51. Verzoeken om verklaringen en het overleggen van documenten
52. Sancties door de toezichthouder, waaronder schorsing
53. Vervolging op staats- en federaal niveau na doorverwijzing door de toezichthouder
54. Sancties op afwezigheid van intern toezicht
55. Leden van het controleteam dienen een termijn van één jaar in acht te nemen alvorens bij een controlecliënt in dienst te treden als CEO, CFO, CAO of in een soortgelijke functie
56. Nieuwe straffen op de vernietiging van controlebescheiden
57. Een langere verjaringstermijn voor effectenfraude
De bepalingen van de Wet inzake interne procedures verlangen van accountantskantoren dat zij: 58. Documenten bewaren
59. Controles door een tweede partner laten beoordelen
60. Vijfjaarlijks hun controlepartners laten rouleren De Wet verlangt van accountantskantoren met betrekking tot hun beursgenoteerde cliënten dat zij: 61. Door de toezichthouder uitgevaardigde richtlijnen inzake de toetsing van interne beheersing naleven
62. Een oordeel uitspreken over de verklaringen van het management inzake interne beheersing
63. Niet langer voor hun beursgenoteerde cliënten bepaalde niet-controlegerelateerde werkzaamheden mag verrichten
64. Vooraf goedkeuring van het audit committee verkrijgen voor hun werkzaamheden
65. Regelmatig aan het audit committee verslag uit te brengen over verwerking in de verslaggeving
66. Verantwoording aflegt aan het audit committee, niet aan het management
I. DE ONDERNEMING De Wet heeft de volgende gevolgen voor ondernemingen: 1. De onderneming is onderworpen aan de Wet: De Wet definieert een "onderneming" als een onderneming wier effecten zijn geregistreerd, ongeacht of deze statutair is gevestigd in de Verenigde Staten of elders, en een onderneming die op grond van § 15(d) van de Securities Exchange Act verplicht is verslagen te deponeren (§2).
2. De onderneming dient een audit committee in te stellen: De Wet verplicht in feite elke beursgenoteerde onderneming, Amerikaans of niet-Amerikaans, om een volledig onafhankelijk audit committee in te stellen (zie onderdeel II).
3. De toezichthouder kan verklaringen en het controledossier met betrekking tot een onderneming eisen: De toezichthouder kan, in verband met een onderzoek, van een geregistreerd openbaar accountantskantoor of "gelieerde persoon" van dat kantoor verlangen dat deze verklaringen aflegt of documenten of gegevens overlegt die in zijn bezit zijn. De toezichthouder kan daarnaast andere personen, waaronder ondernemingen, "verzoeken" om documenten te overleggen en verklaringen af te leggen. Zo nodig kan de toezichthouder de SEC vragen een dagvaarding uit te vaardigen om de toezichthouder bij te staan in diens onderzoek (§105).
4. De onderneming wordt verantwoordelijk gehouden voor banden met geschorste of uitgesloten accountants: De Wet verbiedt de onderneming om personen in dienst te nemen die zijn geschorst of wie het is verboden banden aan te gaan met accountantskantoren (§105).
5. De activiteiten van de toezichthouder en de FASB worden gefinancierd door de ondernemingen: De wet verleent de toezichthouder de bevoegdheid zichzelf te financieren door ondernemingen een jaarlijkse accounting support fee te laten betalen. De ondernemingen financieren tevens de FASB (§108, §109).
6. Het is de onderneming niet toegestaan zijn controlerend accountant in te schakelen voor negen met name genoemde categorieën niet-controlegerelateerde werkzaamheden: De Wet verbiedt accountantskantoren om specifiek genoemde categorieën niet-controlegerelateerde werkzaamheden te verrichten voor beursgenoteerde controlecliënten. Het merendeel van deze werkzaamheden is reeds verboden op grond van de SEC-regels (§201).
7. Het audit committee van de onderneming dient alle controlewerkzaamheden en niet-controlegerelateerde werkzaamheden vooraf goed te keuren: Voordat een accountant controlewerkzaamheden of niet-controlegerelateerde werkzaamheden voor een beursgenoteerde controlecliënt mag verrichten, dient het audit committee van de cliënt zijn goedkeuring te verlenen (§202).
8. De onderneming dient de verleende goedkeuring voor niet-controlegerelateerde werkzaamheden te vermelden: De door het audit committee verleende goedkeuring van niet-controlegerelateerde werkzaamheden dient te worden opgenomen in periodieke verslagen aan de SEC (§202).
9. De onderneming dient een jaar te wachten voordat een lid van het controleteam wordt benoemd tot CEO, CFO, CAO of soortgelijke functie: De Wet bepaalt dat een accountantskantoor geen controlewerkzaamheden mag verrichten voor een beursgenoteerde onderneming indien de CEO, controller, CFO, CAO of een andere persoon in een vergelijkbare positie minder dan een jaar voor de aanvang van de controlewerkzaamheden bij dat accountantskantoor in dienst was en bij de controle van die onderneming betrokken was (§206).
10. De onderneming dient het audit committee van adequate financiering te voorzien: De onderneming dient adequate financiering te verschaffen, zulks te bepalen door het audit committee, ter dekking van de vergoeding van de controlerend accountant en eventuele door het audit committee ingeschakelde adviseurs (§301).
11. De onderneming dient off-balance sheet-transacties te vermelden: De SEC dient regels te publiceren op grond waarvan alle materiële transacties, regelingen, verplichtingen en overige relaties buiten de balans om die een materieel direct of toekomstig effect kunnen hebben op de financiële positie van de onderneming dienen te worden opgenomen in jaarlijkse en driemaandelijkse financiële verslagen (§401).
12. De onderneming dient pro forma-informatie in overeenstemming te brengen met algemeen aanvaarde grondslagen voor financiële verslaggeving en mag geen informatie weglaten die de financiële informatie misleidend maakt: De SEC dient regels te publiceren die bepalen dat de pro forma financiële informatie in overeenstemming met algemeen aanvaarde grondslagen voor financiële verslaggeving dient te zijn en niet misleidend mag zijn (§401).
13. De onderneming mag geen leningen verstrekken aan bestuurders of topfunctionarissen: De Wet verbiedt de onderneming om een lening te verstrekken aan een bestuurder of topfunctionaris die niet plaatsvindt in het kader van de normale bedrijfsuitoefening van de onderneming en niet het soort lening is dat gewoonlijk tegen marktconforme condities aan het algemene publiek wordt aangeboden (§402).
14. De onderneming dient transacties waarbij het management en de belangrijkste aandeelhouders zijn betrokken, te rapporteren: artikel 16 van de Securities Exchange Act of 1934 wordt gewijzigd, waarbij veranderingen in het aandelenbezit van bestuurders, topfunctionarissen en aandeelhouders met een belang met ten minste 10% binnen twee beursdagen na de transactie dienen te worden gemeld. Dergelijke artikel 16-meldingen dienen binnen een jaar na inwerkingtreding van de Wet elektronisch te worden gedeponeerd en op de website van de onderneming te worden geplaatst (§403).
15. De onderneming dient jaarlijks een rapport over de interne beheersing op te stellen: De onderneming dient een rapport uit te brengen waarin (1) de verantwoordelijkheid van het management vermeld wordt voor het opzetten en in stand houden van een adequaat systeem van interne beheersing en procedures voor de financiële verslaggeving, en (2) een beoordeling per het einde van het laatste boekjaar is opgenomen van de effectiviteit van de interne beheersingsmaatregelen van de onderneming voor de financiële verslaggeving. De controlerend accountant dient deze verklaringen van het management te bevestigen en te vermelden in zijn rapport (§404).
16. De onderneming dient te vermelden of hij ethische gedragscodes voor zijn topfunctionarissen heeft ingevoerd: De SEC dient regels te publiceren op grond waarvan de onderneming dient te rapporteren of hij ethische gedragscodes voor zijn topfunctionarissen heeft ingevoerd. Wanneer dit niet het geval is, dient de onderneming de redenen daarvoor aan te geven.
17. De onderneming dient de aanwezigheid van een "financieel expert" binnen het audit committee te vermelden: De SEC dient regels te publiceren op grond waarvan de onderneming dient te rapporteren of het audit committee ten minste één lid bevat die een "financieel expert" is en, indien zulks niet het geval is, de redenen hiervoor. De term "financieel expert" dient door de SEC te worden gedefinieerd waarbij in aanmerking wordt genomen of een persoon middels opleiding of ervaring beschikt over inzicht in algemeen aanvaarde grondslagen voor waardering en resultaatbepaling in jaarrekeningen, ervaring met het opstellen of controleren van jaarrekeningen van grotendeels vergelijkbare ondernemingen, de toepassing van dergelijke grondslagen bij de verantwoording van schattingen, transitoria en reserves, ervaring met interne beheersingsmaatregelen en inzicht in de rol van het audit committee (§407).
18. De onderneming dient onmiddellijk informatie te publiceren over materiële wijzigingen: Beursgenoteerde ondernemingen dienen onverwijld en in duidelijke taal die informatie te publiceren omtrent materiële wijzigingen in hun financiële positie of bedrijfsactiviteiten, waaronder trends, kwalitatieve informatie en grafische presentaties, die door de SEC kan wordt vereist (§408).
19. De Wet voorziet in nieuwe straffen voor belemmering van de rechtsgang door vernietiging van documenten: De Wet introduceert nieuwe straffen voor het belemmeren van rechtszaken waarbij een federale of andere officiële instantie is betrokken middels het vernietigen van documenten. De Wet voorziet in een gevangenisstraf van maximaal twintig jaar voor het bewust vernietigen of creëren van bewijsmateriaal met het oogmerk een federaal onderzoek of faillissementszaak te belemmeren (§802, §1102).
20. De Wet wijzigt de faillissementswet betreffende verplichtingen die zijn aangegaan in strijd met effectenwetgeving: De Wet wijzigt de federale faillissementswet in die zin dat verplichtingen die voortvloeien uit overtredingen van de effectenwetgeving, bij faillissement niet kunnen vervallen. (§803)
21. De Wet voorziet in een langere verjaringstermijn voor effectenfraude: De Wet verlengt de verjaringstermijn voor privaatrechtelijke federale rechtszaken inzake effectenfraude van één jaar tot drie jaar na de datum van ontdekking van de feiten die een overtreding vormen en van drie jaar tot vijf jaar na de fraude (§804).
22. De Wet voorziet in nieuwe beschermingsmaatregelen voor "klokkenluiders" bij de onderneming: De Wet voorziet in bescherming van "klokkenluiders" die in dienst zijn bij beursgenoteerde ondernemingen wanneer zij informatie openbaar maken of behulpzaam zijn bij het opsporen en beëindigen van fraude (§806, §1107).
23. De Wet voorziet in nieuwe straffen voor het bedriegen van aandeelhouders van beursgenoteerde ondernemingen: De Wet bepaalt dat eenieder die "bewust" aandeelhouders van een beursgenoteerde onderneming bedriegt, bestraft kan worden met een boete en een gevangenisstraf van maximaal 25 jaar (§807).
24. De Wet verhoogt de straffen voor witteboordencriminaliteit: De Wet verhoogt de gevangenisstraf voor samenzwering, post- en telegramfraude, overtredingen van de Employee Retirement Income Security Act en de Securities Exchange Act, en vergeldingsmaatregelen jegens informanten (§902, §903, §904, §1106, §1107). II. HET AUDIT COMMITTEE De Wet vereist dat een audit committee: 25. Vooraf zijn goedkeuring verleent voor controlewerkzaamheden en niet-controlegerelateerde werkzaamheden: De Wet bepaalt dat het audit committee voor zowel controlewerkzaamheden als niet-controlegerelateerde werkzaamheden vooraf zijn goedkeuring moet verlenen. De Wet stelt het voor een accountantskantoor "strafbaar" om negen met name genoemde categorieën niet-controlegerelateerde werkzaamheden te verrichten voor beursgenoteerde controlecliënten. De werkzaamheden in deze lijst komen in hoofdzaak overeen met de werkzaamheden in de definitieve regelgeving van de SEC, zoals in december 2000 aangenomen, met drie uitzonderingen: de Wet verbiedt het verrichten van uitbestede interne audits, werkzaamheden met betrekking tot "financiële informatiesystemen" en werkzaamheden van "deskundigen". De Wet geeft uitdrukkelijk aan dat het voor een accountantskantoor niet verboden is om andere niet-controlegerelateerde werkzaamheden te verrichten, mits deze "vooraf goedgekeurd" worden door het audit committee van de cliënt. (§201, §202).
26. De bevoegdheid tot voorafgaande goedkeuring moet kunnen delegeren: Het vooraf goedkeuren van niet-controlegerelateerde werkzaamheden kan worden gedelegeerd aan een lid van het audit committee. De beslissingen van een lid van het audit committee aan wie de bevoegdheid tot het verlenen van voorafgaande goedkeuring is verleend, dient aan het volledige audit committee worden meegedeeld bij diens eerstvolgende geagendeerde vergadering. (§202).
27. Regelmatig verslagen van de accountant ontvangt over verwerking in de verslaggeving: Een accountant dient aan het audit committee te rapporteren over de van essentieel belang zijnde te hanteren grondslagen, alle van de algemeen aanvaarde grondslagen voor financiële verslaggeving afwijkende wijzen van verwerking van financiële gegevens die met het management zijn besproken, inclusief de consequenties van het gebruik van deze afwijkende verwerkingswijzen, evenals de verwerkingswijze die de voorkeur van de accountant geniet, eventuele meningsverschillen in de verslaggeving tussen accountant en management en andere van materieel belang zijnde schriftelijke communicatie tussen accountant en management (zoals een eventuele management letter en summary of audit differences. (§204).
28. Verantwoordelijk is voor het toezicht op de accountant: De Wet bepaalt dat accountants moeten rapporteren aan en onder toezicht staan van het audit committee van een cliënt en niet het management. Het audit committee "is rechtstreeks verantwoordelijk voor de benoeming en beloning van de accountant en voor het toezicht op diens werkzaamheden". (§301).
29. Onafhankelijk is van de onderneming: Leden van het audit committee dienen onafhankelijk te zijn. Om als "onafhankelijk" te worden aangemerkt, mag een lid van het audit committee geen vergoeding van de onderneming voor advieswerkzaamheden of andere vergoedingen aannemen en mag hij/zij geen "gelieerde persoon" zijn van de onderneming of van een de dochterondernemingen van de onderneming. (§301).
30. Een klachtenprocedure instelt: Een audit committee dient procedures in te stellen voor het in ontvangst nemen en behandelen van klachten inzake verslaggevings- en controlekwesties, inclusief klachten van personen die anoniem wensen te blijven. (§301).
31. De bevoegdheid krijgt om adviseurs in te schakelen: Een audit committee dient "de bevoegdheid te hebben onafhankelijk juridisch advies in te winnen en andere adviseurs in te schakelen voorzover het audit committee zulks voor zijn taakoefening nodig acht." (§301).
32. Rapporten ontvangt van de bedrijfsjuristen met bewijzen van een materiële overtreding van de effectenwetgeving of schendingen van hun verplichting tot bestuur met de zorg van een goed huisvader: De SEC dient regelgeving op te stellen voor juristen die voor de SEC verschijnen, waarin wordt vereist dat zij bewijzen van een materiële overtreding van de effectenwetgeving, schendingen van hun verplichting tot bestuur met de zorg van een goed huisvader of een soortgelijke overtreding door de onderneming rapporteren aan de hoogste juridische functionaris van de onderneming of aan de CEO. Wanneer het management naar aanleiding van de bewijzen niet adequaat reageert, dient de jurist de bewijzen aan het audit committee te rapporteren. (§307). III. DE BOARD OF DIRECTORS* EN TOPFUNCTIONARISSEN De Wet legt de board of directors en topfunctionarissen de volgende verplichtingen op: 33. De board of directors dient een audit committee in te stellen of zelf diens verantwoordelijkheden op zich te nemen: De Wet verlangt van de board of directors dat zij een audit committee instelt of zelf de verantwoordelijkheden van een audit committee op zich neemt. (§2).
34. De CEO en de CFO dienen financiële verslagen van een verklaring te voorzien: De CEO en de CFO van een onderneming moeten verklaren dat de periodieke verslagen die bij de SEC worden ingediend in materieel opzicht juist zijn, dat de jaarrekening en toelichtingen in elk materieel opzicht een "getrouwe weergave" vormen van de resultaten en de financiële positie van de onderneming, dat zij verantwoordelijk zijn voor het beoordelen en in stand houden van maatregelen van interne beheersing, dat zij deze zodanig hebben opgezet dat wordt gewaarborgd dat van materieel belang zijnde informatie over de onderneming en diens dochterondernemingen bekend is geworden aan de betreffende topfunctionarissen en anderen binnen de bedoelde entiteiten, dat zij de effectiviteit hebben beoordeeld per een datum niet meer dan 90 dagen voorafgaand aan indiening van het verslag, en dat zij in hun verslag hun conclusies hebben gepresenteerd omtrent de effectiviteit van hun maatregelen van interne beheersing. Voorts dienen zij te verklaren dat zij alle "wezenlijke tekortkomingen" in opzet of werking van het systeem van interne beheersing aan de accountant en het audit committee hebben bekendgemaakt, inclusief eventuele van materieel belang zijnde zwakken punten en fraude, ongeacht of deze van materieel belang zijn, waarbij het management of andere medewerkers betrokken zijn geweest die een belangrijke rol spelen bij de interne beheersing van de onderneming (§302).
In een afzonderlijk strafrechtelijke bepaling wordt van de ondertekenende topfunctionaris verlangd te verklaren dat ieder periodiek verslag dat een jaarrekening bevat, voldoet aan de effectenwetgeving en dat de financiële informatie in een dergelijk verslag in elk materieel opzicht een "getrouwe weergave" vormt van de resultaten en de financiële positie van de onderneming. Het niet nakomen van deze verplichting wordt beschouwd als een misdaad en kan worden bestraft met een gevangenisstraf van ten hoogste tien jaar. Het opzettelijk overtreden van deze bepaling kan worden bestraft met een boete van ten hoogste USD 5 miljoen en/of een gevangenisstraf van ten hoogste twintig jaar. (§906).
35. Het is topfunctionarissen, bestuurders en anderen verboden hun accountant te misleiden: De Wet verbiedt "alle topfunctionarissen en bestuurders van een onderneming" en personen "die naar hun aanwijzingen handelen" iedere handeling te ondernemen om een accountant die betrokken is bij de opstelling van een accountantsverklaring op frauduleuze wijze te beïnvloeden, te dwingen, te manipuleren of te misleiden met het doel de accountantsverklaring misleidend te maken. (§303).
36. De CEO/CFO dient ontvangen bonussen en behaalde winsten te retourneren na een aanpassing wegens wangedrag: De CEO en de CFO dienen bonussen, prestatiebeloning en winsten behaald op de verkoop van aandelen te retourneren wanneer de onderneming wordt verplicht de cijfers aan te passen wegens wangedrag. (§304).
37. De SEC kan "ongeschikte" topfunctionarissen en bestuurders uit hun functie ontheffen: De Wet geeft de SEC de bevoegdheid een administratiefrechtelijke procedure aan te spannen om personen uit hun functie te ontheffen die "ongeschikt" zijn bevonden voor het uitoefenen hun taken als topfunctionaris of bestuurder van een beursgenoteerde onderneming. (N.B.: Ingevolge de bestaande regelgeving dient de SEC dit bij de rechtbank te bewerkstelligen, waarbij het criterium "aanmerkelijke ongeschiktheid" is.) (§305, §1105).
38. Het is topfunctionarissen en bestuurders verboden te handelen tijdens "geblokkeerde" perioden voor pensioenfondsen: De Wet verbiedt topfunctionarissen en bestuurders van de onderneming tijdens een "geblokkeerde" periode voor pensioenfondsen te handelen in de eigen effecten van de onderneming. (§306).
39. De CEO en de hoogste juridische functionaris dienen rapporten te ontvangen van de bedrijfsjuristen met bewijzen van een materiële overtreding van de effectenwetgeving of schendingen van hun verplichting tot bestuur met de zorg van een goed huisvader: De SEC dient regelgeving op te stellen voor juristen die voor de SEC verschijnen, waarin wordt vereist dat zij bewijzen van een materiële overtreding van de effectenwetgeving, schendingen van hun verplichting tot bestuur met de zorg van een goed huisvader of een soortgelijke overtreding door de onderneming rapporteren aan de hoogste juridische functionaris van de onderneming of aan de CEO. Wanneer het management naar aanleiding van de bewijzen niet adequaat reageert, dient de jurist de bewijzen aan het audit committee te rapporteren. (§307).
40. De Wet verleent de SEC de bevoegdheid om het salaris van ondernemingsfunctionarissen tijdelijk te blokkeren: De Wet verleent de SEC de bevoegdheid om het salaris van ondernemingsfunctionarissen tijdelijk te blokkeren zolang er een onderzoek naar effectenfraude gaande is. IV. HET ACCOUNTANTSKANTOOR De bepalingen in de Wet over een toezichthoudend orgaan vereisen van een accountantskantoor dat dit: 41. Onderworpen is aan de supervisie van een nieuw op de accountantsbranche toezicht houdend orgaan: De Wet stelt een orgaan in voor toezicht op de verslaggeving van beursgenoteerde ondernemingen, dat over vergaande bevoegdheden beschikt met betrekking tot de accountantsprofessie. De toezichthouder heeft vijf fulltime-leden, die gespreid elk voor een termijn van vijf jaar worden benoemd. Ten minste en niet meer dan twee leden moeten CPA (certified public accountant) zijn of zijn geweest. De SEC benoemt de leden van de toezichthouder, na overleg met andere instanties. (§101)
42. Zich laat registreren bij de toezichthouder: Een accountantskantoor dat beursgenoteerde ondernemingen controleert, dient zich bij de toezichthouder te laten registreren. Bij registratie dienen de volgende gegevens te worden overgelegd: namen van controlecliënten; jaarlijkse vergoeding van iedere onderneming voor "controlewerkzaamheden, overige accountancywerkzaamheden en niet-controlegerelateerde werkzaamheden", overige door de toezichthouder opgevraagde financiële gegevens, een verklaring over de kwaliteitsbeheersingsprocedures van het kantoor; een lijst van alle accountants van het kantoor en gegevens over vergunningen, gegevens over strafrechtelijke, civiele, administratiefrechtelijke of disciplinaire zaken die hangende zijn tegen het kantoor of met het kantoor gelieerde personen in verband met een accountantsverklaring, exemplaren van SEC-verslagen waaruit meningsverschillen over de verslaggeving blijken tussen het kantoor en een onderneming in verband met een accountantsverklaring, aanvullende gegevens die de toezichthouder als noodzakelijk of juist bestempelt in het algemeen belang voor de bescherming van de belangen van beleggers, verklaring inzake te bereidheid te voldoen aan verzoeken van de toezichthouder om een verklaring af te leggen of documenten te overleggen en de bereidheid zich te verzekeren van soortgelijke bereidheid van "met het kantoor gelieerde personen" en nakoming daarvan af te dwingen. (§102).
43. Periodieke rapporten indient: Een accountantskantoor dient jaarlijks een geactualiseerde versie van zijn registratie bij de toezichthouder in te dienen, of vaker wanneer de toezichthouder dit nodig acht. (§102).
44. Bijdragen aan de toezichthouder betaalt: Een accountantskantoor dient eenegistratievergoeding en een jaarlijkse bijdrage te betalen ter dekking van de kosten van het verwerken van aanvragen en jaarlijkse verslagen. (§102).
45. Richtlijnen voor accountantscontrole en andere professionele richtlijnen naleeft: De Wet verlangt van de toezichthouder dat deze "richtlijnen voor accountantscontrole en daarmee samenhangende controlestandaarden" evenals "ethische normen" opstelt of middels regelgeving aanneemt, die accountantskantoren dienen te hanteren bij het opstellen en verstrekken van accountantsverklaringen. De Wet geeft aan dat de toezichthouder richtlijnen kan aanvaarden die worden voorgesteld door "professionele groeperingen van accountants." (§103).
46. Richtlijnen voor kwaliteitscontrole naleeft: De Wet verlangt van de toezichthouder dat deze richtlijnen uitgeeft op het gebied van kwaliteitscontrole voor accountantskantoren, onder meer over de bewaking van ethische en onafhankelijkheidskwesties, interne en externe raadpleging over controlekwesties, controlesupervisie, de aanname, ontwikkeling en carrièreontwikkeling van controlemedewerkers, cliëntacceptatie en -continuatie, en interne inspecties. (§103).
47. Kwaliteitsinspecties ondergaat: De toezichthouder inspecteert de controleactiviteiten van een accountantskantoor regelmatig (jaarlijks voor grote kantoren) om de mate vast te stellen waarin het kantoor de Wet, de regelgeving van de toezichthouder, het eigen kwaliteitscontrolebeleid en professionele richtlijnen inzake de controle van beursgenoteerde ondernemingen naleeft. (§104).
48. Buitenlandse kantoren aan de regelgeving van de toezichthouder onderwerpt: Buitenlandse accountantskantoren die een accountantsverklaring "opstellen of verstrekken" met betrekking tot in de Verenigde Staten aan de beurs genoteerde ondernemingen, dienen zich bij de toezichthouder te laten registreren en worden voor de Wet op dezelfde wijze behandeld als Amerikaanse accountantskantoren. (§106).
49. Zich te verzekeren van de medewerking van een buitenlands accountantskantoor bij een verzoek van de toezichthouder om documenten wanneer het Amerikaanse kantoor op diens oordeel steunt: Een Amerikaans accountantskantoor dat steunt op het oordeel van een buitenlands accountantskantoor dient "zich te verzekeren" van de medewerking van het buitenlandse kantoor bij het overleggen van controledossiers aan de toezichthouder. (§106).
De nieuwe wettelijke en disciplinaire bepalingen in de Wet hebben voor accountantskantoren de volgende consequenties:
50. Onderzoeken en disciplinaire maatregelen: De toezichthouder onderzoekt een potentiële overtreding van de Wet, van de regelgeving van de toezichthouder, van daarmee verband houdende bepalingen in de effectenwetgeving (en de regels van de Commissie) en van professionele accountantsrichtlijnen en gedragscodes. (§105).
51. Verzoeken om verklaringen en het overleggen van documenten: De toezichthouder kan verlangen dat een verklaring wordt afgelegd of documenten of informatie worden overgelegd die in het bezit zijn van het accountantskantoor, een "gelieerde persoon" of enige andere persoon (waaronder een cliënt van een accountantskantoor) wanneer deze voor een onderzoek van belang zijn. (§105).
52. Sancties door de toezichthouder, waaronder schorsing: De toezichthouder kan sancties opleggen wegens het achterwege blijven van medewerking of wegens overtreding van regelgeving, waaronder intrekking of opschorting van de registratie van een accountantskantoor, opschorting van de bevoegdheid tot het controleren van beursgenoteerde ondernemingen en het opleggen van civielrechtelijke boetes. (§105).
53. Vervolging op staats- en federaal niveau na doorverwijzing door de toezichthouder: De toezichthouder kan een onderzoek doorverwijzen naar de SEC, of met goedvinden van de SEC naar het Amerikaanse ministerie van Justitie, een openbaar aanklager van een staat, of een accountantsorganisatie van een staat indien een dergelijke bekendmaking "noodzakelijk is om de doelstellingen van de Wet te verwezenlijken of beleggers te beschermen." (§105).
54. Sancties op afwezigheid van intern toezicht: De toezichthouder kan ook sancties aan een accountantskantoor of diens toezichthoudend personeel opleggen wegens het niet in redelijkheid toezicht houden op een partner of een werknemer. (§105).
55. Leden van het controleteam dienen een termijn van één jaar in acht te nemen alvorens bij een controlecliënt in dienst te treden als CEO, CFO, CAO of in een soortgelijke functie: De Wet bepaalt dat een accountantskantoor geen controlewerkzaamheden voor een beursgenoteerde onderneming mag verrichten wanneer de CEO, controller, CFO, CAO of andere persoon die een gelijksoortige functie vervult, minder dan een jaar voor de aanvang van de controlewerkzaamheden bij dat accountantskantoor in dienst was en bij de controle van die onderneming betrokken was. (§206).
56. Nieuwe straffen op de vernietiging van controlebescheiden: De Wet introduceert een nieuw strafbaar feit, te weten het opzettelijk nalaten "alle controle- of beoordelingsdossiers" gedurende vijf jaar te bewaren. Verder draagt de Wet de SEC op regelgeving uit te vaardigen inzake het bewaren van andere controlebescheiden (op papier en in elektronische vorm) naast de eigenlijke dossiers. (§802).
57. Een langere verjaringstermijn voor effectenfraude: De Wet verlengt de verjaringstermijn voor effectenfraude van één jaar tot drie jaar na de datum van ontdekking van de feiten die een overtreding vormen en van drie jaar tot vijf jaar na de fraude (§804).
De bepalingen van de Wet inzake interne procedures verlangen van accountantskantoren dat zij:
58. Documenten bewaren: De Wet verlangt van de toezichthouder dat deze standaarden uitgeeft die accountantskantoren dwingen tot bewaring gedurende zeven jaar van "controledossiers en andere gegevens met betrekking tot een accountantsverklaring, in een mate van detail die voldoende is ter onderbouwing van de conclusies in die verklaring." (§103).
59. Controles door een tweede partner laten beoordelen: De Wet verlangt van de toezichthouder dat deze richtlijnen uitgeeft die accountantskantoren verplicht iedere accountantsverklaring voor een beursgenoteerde onderneming door een tweede partner te laten beoordelen en goedkeuren. (§103).
60. Vijfjaarlijks hun controlepartners laten rouleren: Een accountantskantoor moet de behandelend partner en de beoordelend partner bij controles iedere vijf jaar laten rouleren, zodat geen van beide taken meer dan vijf achtereenvolgende jaren door dezelfde accountant wordt vervuld. (§203).
De Wet verlangt van accountantskantoren met betrekking tot hun beursgenoteerde cliënten dat zij:
61. Door de toezichthouder uitgevaardigde richtlijnen inzake de toetsing van interne beheersing naleven: De Wet verlangt van de toezichthouder dat deze richtlijnen uitvaardigt waarin een accountantsverklaring verplicht wordt gesteld over de "bevindingen" met betrekking tot het systeem van interne beheersing van de controlecliënt en de "beoordeling" van de accountant of het systeem en de maatregelen van interne beheersing "het voeren van een administratie omvatten die in een redelijke mate van detail een nauwgezette en getrouwe weergave vormt van de transacties en het beschikken over de activa van de onderneming, een redelijke mate van zekerheid biedt dat transacties zodanig worden vastgelegd als nodig is voor het opmaken van jaarrekeningen conform [algemeen aanvaarde grondslagen voor financiële verslaggeving] en dat inkomsten en uitgaven van de onderneming slechts plaatsvinden conform bevoegdheden van management en bestuurders van de ondernemingen." (§103).
62. Een oordeel uitspreken over de verklaringen van het management inzake interne beheersing: De Wet verlangt van het management dat het de kwaliteit van het systeem van interne beheersing beoordeelt en zich daarover uitspreekt en verlangt van het accountantskantoor dat het deze verklaringen van het management beoordeelt en dit oordeel vermeldt in zijn rapport. (§404).
63. Niet langer voor hun beursgenoteerde cliënten bepaalde niet-controlegerelateerde werkzaamheden mag verrichten: De Wet bevat een verbod op een aantal niet-controlegerelateerde werkzaamheden voor beursgenoteerde controlecliënten, waarvan het merendeel op grond van de SEC-regels al is verboden. (§201).
64. Vooraf goedkeuring van het audit committee verkrijgen voor hun werkzaamheden: Voordat een accountant controlewerkzaamheden of niet-controlegerelateerde werkzaamheden voor een beursgenoteerde controlecliënt mag verrichten, dient het audit committee van de cliënt zijn goedkeuring te verlenen (§202).
65. Regelmatig aan het audit committee verslag uit te brengen over verwerking in de verslaggeving: Een accountantskantoor dient aan het audit committee te rapporteren over de van essentieel belang zijnde te hanteren grondslagen, alle van de algemeen aanvaarde grondslagen voor financiële verslaggeving afwijkende wijzen van verwerking van financiële gegevens die met directiefunctionarissen zijn besproken, inclusief de consequenties van het gebruik van deze afwijkende verwerkingswijzen, evenals de verwerkingswijze die de voorkeur van de accountant geniet, eventuele meningsverschillen over de verslaggeving tussen accountant en management en andere van materieel belang zijnde schriftelijke communicatie tussen accountant en management (§204).
66. Verantwoording aflegt aan het audit committee, niet aan het management: De Wet bepaalt dat accountants moeten rapporteren aan en onder toezicht staan van het audit committee van een cliënt en niet het management. (§301).
|
